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企業主和財會等工作人員的內部虛開風險防范
發布日期:2019-06-22
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原創: 趙清海律師  增值稅公子 
 
     實務中的虛開風險防范主要包括三個方面,即內部層面的虛開風險預防、外部層面的虛開風險預防、人為設計交易模式的虛開風險預防。
(一)內部層面的虛開風險預防
內部層面的虛開風險是源自于企業內部的人員的風險,其風險防范包括企業實際控制人明知無真實交易而企業其他工作人員誤認為有真實交易的虛開風險防范以及企業實際控制人不參與交易的實際控制人的虛開風險預防。
1.企業實際控制人明知無真實交易而企業其他工作人員誤認為有真實交易的虛開風險預防
這種情況最常見于企業財會人員、采購人員、出納人員,這類人員可能在不知情的情況下被卷入涉嫌虛開案件中。比如,李四是A公司的會計人員,B公司老板提供A公司發出的送貨單,該送貨單有A公司、B公司的簽章,送貨單顯示貨物由A公司發貨給B公司(或B公司指定的人),讓會計入賬,會計到庫存中核實,發現該批貨物已經發出,經詢問庫管,庫管也告知會計貨物的確是銷售給B公司。經事后查證,A公司與B公司根本沒有真實交易,A公司將貨物無票銷售給散戶,由A公司的老板收取散戶的錢,老板收到B公司的貨款后對B公司的老板進行資金回流。
如果偵查機關沒有先入為主地認為“企業其他人都知道是虛開,你會計豈能不知道?”還好,如果偵查機關先入為主地認為會計肯定也知道是虛開,則會計的處境會非常危險,因為此時經偵不可能聽進會計的任何解釋,而且在這個企業的其他人人員也很可能認為:“會計怎么可能不知道沒有真實交易?”。這里簡單介紹一下日常工作中的風險防范:
(1)盡量采用同一標準審查真實交易的存在與否,如果有交易不符合之前的標準,需盡量核實和找尋原因。
采用同一標準審查交易的存在與否的意義在于,客觀上看,會計看不出該筆交易與其他交易的不同,故而基于以往的判斷標準,會計足以確信本次交易也是真實交易。
如果有交易不符合之前的標準,需重點審查是否存在指示交付、簡易交付、占有改定的交付方式,以及是否存在第三人履行或向第三人履行的約定,最好和老板(或實際負責交易的人)核實。
(2)養成做電子工作日志的習慣
如果每個被告人都如實陳述案情,公安機關都如實記錄,檢察官、法官審查證據過程不出錯,這樣做是不必要的。然而,理想狀態基本上不存在,因為供述建立在記憶的基礎上,記憶難免出錯,而且難免夾雜主觀的臆測。由于“實際上,訊問工作并不是單純的一問一答式客觀交流,而是帶有很強的暗示性、誘導性,有的甚至存在明顯的指供行為。”,加之人的趨利避害本能,難免做出虛假的陳述。比如,有些接受詢問或訊問的人員,認為只要配合偵查人員的調查而做出偵查人員想要的陳述就沒事了,故而做出錯誤的陳述,尤其是面臨取保候審的誘惑時,陳述的真實性大打折扣。
我們建議:對符合自己統一判斷真實交易標準的交易,可以不做電子工作日志,對不符合自己統一判斷標準的交易,在詢問和核實確信系真實交易后,一定要制作電子工作日志,記錄詢問和核實過程以及確信系真實交易的理由,必要時可對詢問的過程進行錄音。電子工作日志中一定要如實記錄平常判斷同一判斷真實交易的標準是什么、本次交易與平時判斷標準的差距以及產生在這種差異的原因和詳細的詢問和核實過程。記錄完成后,從自己的一個電子郵箱發至另外一電子郵箱,并用U盤備份。
2.企業實際控制人不參與交易的虛開風險預防
在相當一部分公司中,企業實際控制人甚至通常不參與交易,只做戰略性的決策,具體事宜由采購經理和銷售經理負責,相應的財務事項由財務經理負責。
企業實際控制人不參與交易的涉嫌虛開主要包括兩種情況,一是代理企業簽約的人員為公司利益繞開企業實際控制人虛開,實務中罕見這種情況,畢竟這種毫不利己專門利人的精神罕見;二是代理企業簽約的人員為自己利益而實施虛開。
在企業實際控制人不參與交易的情況下,代理企業簽約的人員為自己利益實施“虛開”,需特別注意的是:
如果企業實際控制人參與審查交易的真實性,代理企業簽約的人員欺騙企業實際控制人,無論欺騙行為是否與相對方串通,均不宜認定為沒有真實交易。因為此時,代理企業簽約的人員僅傳達企業實際控制人的意思,在企業的實際控制人表意真實的情況下,實際構成單獨虛偽表意的交易,不因此影響合同的效力(再者,在這種情況下認定沒有真實交易,這將會嚴重威脅交易安全)。
企業實際控制人不參與交易而代理企業簽約的人員為自己利益而實施虛開的情況下,最重要的特點是,企業實際控制人和企業均無非法獲利。
這類公司防范虛開風險最重要的有三點:
1.當貨物并非由銷售方自身發出或購買方自身收貨的情況下,交易合同中約定,交易相對方不得與本公司的購銷人員有資金往來,如確需有資金往來,應函告公司原因,否則,將其約定為重大違約事項。
2.公司規章制度(該規章制度制作員工簽收記錄,直接以規章制度的某個文本上簽字和指紋確認)中對上述一點做出明確規定,并由法務或其他人員定期檢查。
3.建立公司客戶和供應商回訪制度,尤其是第三方發貨或第三方收貨的情況下,并要求具體回訪的員工制作電子工作日志。
外部層面的虛開風險預防、人為設計交易模式的虛開風險預防以及涉嫌虛開時候的應對本公眾號將會在后面介紹,也可以閱讀:
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